Loi sur les Pratiques de Corruption Étrangères - Foreign Corrupt Practices Act
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| Autres titres courts | |
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| Titre long | Acte modifiant le Securities Exchange Act de 1934 afin de rendre illégal pour un émetteur de titres enregistré conformément à l'article 12 de cette loi ou un émetteur tenu de déposer des rapports conformément à l'article 15(d) de cette loi d'effectuer certains paiements à des étrangers fonctionnaires et autres personnes étrangères, d'exiger de ces émetteurs qu'ils tiennent des registres exacts, et à d'autres fins. |
| Acronymes (familier) | FCPA |
| Surnoms | Loi de 1977 sur les pratiques de corruption à l'étranger |
| Adopté par | le 95e Congrès des États-Unis |
| Efficace | 19 décembre 1977 |
| Citations | |
| Loi publique | 95-213 |
| Statuts en général | 91 Stat. 1494 |
| Codification | |
| Titres modifiés | 15 USC : Commerce et Commerce |
| Sections USC modifiées | 15 USC ch. 2B § 78a et suiv. |
| Histoire législative | |
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Le Foreign Corrupt Practices Act de 1977 ( FCPA ) ( 15 USC § 78dd-1 , et suiv. ) est une loi fédérale des États-Unis qui interdit aux citoyens et entités américains de corrompre des représentants de gouvernements étrangers au profit de leurs intérêts commerciaux.
Le FCPA est applicable dans le monde entier et s'étend spécifiquement aux sociétés cotées en bourse et à leur personnel, y compris les dirigeants, administrateurs, employés, actionnaires et agents. Suite aux modifications apportées en 1998, la loi s'applique également aux entreprises et personnes étrangères qui, directement ou par l'intermédiaire d'intermédiaires, aident à faciliter ou à effectuer des paiements frauduleux sur le territoire américain.
Conformément à son objectif anti-corruption, le FCPA modifie le Securities Exchange Act de 1934 pour exiger que toutes les sociétés dont les titres sont cotés aux États-Unis respectent certaines dispositions comptables, telles que la garantie d'enregistrements financiers précis et transparents et le maintien de contrôles comptables internes.
Le FCPA est appliqué conjointement par le ministère de la Justice (DOJ) et la Securities and Exchange Commission (SEC) , qui appliquent respectivement des sanctions pénales et civiles.
Depuis son adoption, le FCPA a fait l'objet de controverses et de critiques, à savoir si son application décourage les entreprises américaines d'investir à l'étranger. La loi a ensuite été modifiée en 1988 pour élever la norme de preuve pour une conclusion de corruption.
Dispositions et champ d'application
L'objectif principal de la Loi sur les pratiques de corruption à l'étranger (FCPA) est d'interdire aux entreprises et à leurs dirigeants d'influencer les fonctionnaires étrangers par des paiements ou des récompenses personnels. La FCPA s'applique à toute personne ayant un certain degré de connexion avec les États-Unis et se livrant à des pratiques de corruption à l'étranger, ainsi qu'aux entreprises américaines, aux sociétés étrangères négociant des valeurs mobilières aux États-Unis, aux ressortissants américains, aux citoyens et aux résidents agissant dans le cadre de une pratique de corruption étrangère, qu'ils soient ou non physiquement présents aux États-Unis. Ceci est considéré comme le principe de nationalité de la loi. Toute personne impliquée dans ces activités peut être condamnée à une peine de prison.
Dans le cas des personnes physiques et morales étrangères , la loi couvre leurs actes si elles se trouvent aux États-Unis au moment de la conduite corrompue. Ceci est considéré comme le principe protecteur de la Loi. De plus, la FCPA régit non seulement les paiements directs aux représentants, candidats et partis étrangers, mais également les paiements versés à tout autre bénéficiaire dans le but d'influencer un représentant, un candidat ou un parti étranger. Ces paiements ne sont pas limités à des formes monétaires et peuvent inclure tout élément de valeur. Ceci est considéré comme le principe de territorialité de la loi.
La FCPA fait l'objet d'un débat permanent au sein des universitaires et du Congrès concernant ses effets sur le commerce international. Les chercheurs ont constaté que son application décourage les entreprises américaines d'investir sur les marchés étrangers. Cela coïncide avec l'observation bien établie selon laquelle les entreprises s'engageant dans des fusions et acquisitions sur les marchés émergents sont confrontées à un niveau particulièrement accru de risque de réglementation et de corruption.
Personnes soumises au FCPA
- Émetteurs
- Le terme « émetteur » est utilisé pour décrire toute société américaine ou étrangère qui a une catégorie de titres enregistrés, ou qui est tenue de déposer des rapports en vertu de la Securities and Exchange Act de 1934 ( 15 USC § 78dd-1 )
- Préoccupations domestiques
- Désigne toute personne physique, citoyenne, nationale ou résidente des États-Unis et toute entité commerciale organisée en vertu des lois des États-Unis ou de l'un de ses États, ou ayant son principal établissement aux États-Unis ( 15 USC § 78dd-2 )
- Toute personne morale
- Couvre à la fois les entreprises et les particuliers ( 15 USC § 78dd-3 )
Histoire
Des enquêtes menées par la Securities and Exchange Commission des États-Unis au milieu des années 1970 ont révélé que plus de 400 entreprises américaines ont admis avoir effectué des paiements douteux ou illégaux de plus de 300 millions de dollars à des représentants de gouvernements étrangers, des politiciens et des partis politiques. Les abus allaient de la corruption de hauts fonctionnaires étrangers pour obtenir une sorte d'action favorable de la part d'un gouvernement étranger aux prétendus paiements de facilitation effectués pour garantir que les fonctionnaires du gouvernement s'acquittaient de certaines fonctions ministérielles ou de bureau. Si le fonctionnaire n'a pas d'autre choix que de corrompre, et que la corruption est légale dans le pays, la corruption est considérée comme nécessaire pour « graisser les rouages », c'est-à-dire faciliter la conduite des affaires. Parmi les principaux exemples de telles pratiques figuraient les scandales de corruption de Lockheed , dans lesquels des responsables de la société aérospatiale Lockheed ont payé des responsables étrangers dans plusieurs pays pour favoriser les produits de leur entreprise, et le scandale Bananagate , dans lequel Chiquita Brands a soudoyé le président du Honduras pour un gouvernement plus favorable. Stratégies.
En réponse à ces révélations très médiatisées, le Congrès a promulgué la FCPA pour mettre un terme à la corruption de fonctionnaires étrangers et restaurer la confiance du public dans l'intégrité du système commercial américain. La loi a été promulguée par le président Jimmy Carter le 19 décembre 1977. La première action pénale en vertu de la loi a été dirigée contre Finbar Kenny . Kenny avait avancé à Sir Albert Henry , Premier ministre des Îles Cook, 337 000 $ des recettes des timbres-poste pour la campagne de réélection de Henry. En 1979, Kenny est devenu le premier Américain à plaider coupable d'avoir enfreint la FCPA et a été condamné à une amende de 50 000 $.
La loi a été modifiée pour la première fois par la loi Omnibus sur le commerce et la compétitivité de 1988, dont le titre V est connu sous le nom de « modifications de la loi sur les pratiques de corruption à l'étranger de 1988 ». Il a introduit une norme de « savoir » afin de trouver des violations de la Loi, englobant « l'indifférence consciente » et « l'aveuglement volontaire ». D'autres modifications concernaient les cadeaux « de bonne foi », « raisonnables » et licites en vertu des lois du pays étranger.
Le deuxième amendement était l' International Anti-Bribery Act de 1998, qui visait à mettre en œuvre la Convention anti-corruption de l' OCDE, c'est-à- dire à inclure certaines personnes étrangères et à étendre son champ d'application au-delà des frontières américaines.
Le FCPA a dominé l'application internationale de la lutte contre la corruption depuis son introduction jusqu'en 2010 environ, lorsque d'autres pays ont commencé à introduire une législation plus large et plus solide, notamment le Bribery Act 2010 du Royaume-Uni . L'Organisation internationale de normalisation a introduit une norme internationale de système de gestion de la lutte contre la corruption en 2016. Ces dernières années, la coopération entre les pays en matière d'action coercitive s'est intensifiée.
Mise en vigueur
La Securities and Exchange Commission (SEC) et le ministère de la Justice (DOJ) sont conjointement responsables de l'application de la FCPA, puisqu'elle modifie à la fois une loi SEC et le code pénal. L'application de la SEC s'applique aux entreprises qu'elle réglemente tandis que le DOJ applique la loi à toutes les autres entreprises nationales. Cette scission a été critiquée avant même l'adoption de la loi. En 2010, la SEC a créé une unité spécialisée pour l'application du FCPA. En 2012, la SEC et le DOJ ont publié leur premier guide conjoint sur le FCPA, la deuxième édition de ce guide a été publiée en 2020.
Conditions
Les dispositions anti-corruption de la FCPA interdisent à une personne américaine et à certains émetteurs étrangers de valeurs mobilières d'effectuer un paiement à un fonctionnaire étranger dans le but d'obtenir ou de conserver des affaires pour ou avec, ou de diriger des affaires vers, toute personne . Depuis l'amendement de 1998 de la FCPA, ils s'appliquent également aux entreprises et aux personnes étrangères qui prennent des mesures en vue d'un tel paiement corrompu alors qu'aux États-Unis, le sens de fonctionnaire étranger est large. Par exemple, un propriétaire d'une banque qui est également le ministre des Finances serait considéré comme un fonctionnaire étranger selon le gouvernement américain. Les médecins des hôpitaux appartenant ou gérés par le gouvernement sont également considérés comme des fonctionnaires étrangers en vertu de la FCPA, tout comme toute personne travaillant pour une institution ou une entreprise appartenant ou gérée par le gouvernement. Les employés d'organisations internationales telles que les Nations Unies sont également considérés comme des fonctionnaires étrangers en vertu de la FCPA. Une décision de la cour d'appel fédérale de 2014 a fourni des indications sur la façon dont le terme « agent étranger » est défini en vertu de la FCPA.
Étant donné que la Loi porte sur l'intention du pot-de-vin plutôt que sur le montant, il n'y a aucune exigence d' importance relative . Il est interdit d'offrir quelque chose de valeur comme pot-de-vin, qu'il s'agisse d'objets en espèces ou autres. Cela peut même inclure le paiement des déplacements de représentants de gouvernements étrangers, lorsque cela est considéré comme « excessif ».
Le FCPA exige également que les sociétés dont les titres sont cotés aux États-Unis respectent ses dispositions comptables. Ces dispositions comptables fonctionnent en tandem avec les dispositions anti-corruption de la FCPA et exigent que les sociétés respectives établissent et tiennent des livres et registres qui reflètent avec précision et équité les transactions de la société et qu'elles conçoivent et maintiennent un système adéquat de contrôles comptables internes. Un nombre croissant d'entreprises prennent des mesures supplémentaires pour protéger leur réputation et réduire leur exposition en recourant aux services de sociétés de diligence raisonnable chargées de contrôler les intermédiaires tiers et d'identifier les représentants du gouvernement facilement négligés intégrés dans des entreprises étrangères par ailleurs privées. Cette stratégie est l'un des éléments d'un programme de conformité FCPA efficace, car elle montre une tentative sincère d'éviter les situations commerciales où des individus à haut risque (antécédents ou proximité d'un comportement contraire à l'éthique) sont concernés.
En ce qui concerne les paiements aux fonctionnaires étrangers, la loi établit une distinction entre la corruption et la facilitation ou « paiements de graisse », qui peuvent être autorisés en vertu de la FCPA, mais peuvent toujours enfreindre les lois locales. La principale distinction est que les paiements de graisse ou les paiements de facilitation sont versés à un fonctionnaire pour accélérer l'exécution des tâches de routine qu'il est déjà tenu d'accomplir. L'exception se concentre sur l'objet du paiement plutôt que sur sa valeur. Les paiements à des fonctionnaires étrangers peuvent être légaux en vertu de la FCPA si les paiements sont autorisés en vertu des lois écrites du pays hôte. Certains paiements ou remboursements liés à la promotion des produits peuvent également être autorisés en vertu du FCPA.{ https://www.sec.gov/investor/alerts/fcpa.pdf}
Une entreprise américaine qui acquiert une entreprise étrangère pourrait faire face à la responsabilité du successeur pour les violations du FCPA commises par l'entreprise étrangère avant son acquisition. En règle générale, les sociétés acquéreuses peuvent être tenues responsables en tant que successeur des violations préexistantes du FCPA commises par une société acquise lorsque ces violations étaient soumises à la juridiction du FCPA lorsqu'elles ont été commises. Cette position a en outre été confirmée par le DOJ dans un avis de 2014 déclarant que le comportement préalable à l'acquisition par une société cible étrangère sans lien juridictionnel avec les États-Unis ne serait pas soumis à l'application du FCPA.
Solutions anti-corruption/anti-corruption (ABAC)
Les entreprises se concentrent de plus en plus sur leurs compétences de base et, par conséquent, font appel à davantage de tiers pour fournir des fonctions commerciales essentielles. Les entreprises n'ont pas de contrôle direct sur leurs fournisseurs tiers, ce qui les expose à un risque réglementaire et de réputation de violations du FCPA par ces tiers. En vertu de la FCPA, les entreprises sont responsables des activités impliquant à la fois leurs relations internes et externes. Les entreprises qui opèrent à l'échelle internationale ou qui font appel à des tiers dans des pays ayant un indice de perception de la corruption élevé sont particulièrement exposées. De nombreuses entreprises ont désormais adopté des solutions « anti-corruption/anti-corruption » (ABAC) pour lutter contre ce risque et se protéger des amendes et des atteintes à la réputation.
Les solutions de conformité ABAC sont un sous-ensemble de la gestion tierce . Ces systèmes peuvent gérer automatiquement les informations des tiers et surveiller leurs activités en cours conformément à la réglementation FCPA.
Application
Une application plus stricte du DOJ et de la SEC a accru l'importance de la FCPA à partir de 2010. Le site Web de la SEC présente une liste complète des cas d'application depuis 1978. Certains cas notables d'application du FCPA depuis 2008 concernent ALCOA, Biomet, Bizjet, Hewlett Packard Company, KBR, Marubeni Corporation, News Corporation, Siemens, Smith & Nephew et Walmart. du Mexique comme suit :
En 2008, Siemens AG a payé 450 millions de dollars d'amendes pénales au DOJ et 350 millions de dollars à la SEC pour violation de la FCPA . Il s'agit de l'une des pénalités les plus importantes jamais perçues pour un cas FCPA.
En 2012, la société japonaise Marubeni Corporation a payé une amende pénale de 54,6 millions de dollars pour des violations du FCPA en agissant en tant qu'agent de la coentreprise TKSJ, qui comprenait Technip , Snamprogetti Netherlands BV, Kellogg Brown & Root Inc. et JGC Corporation . Entre 1995 et 2004, la coentreprise a remporté quatre contrats au Nigeria d'une valeur de plus de 6 milliards de dollars US, conséquence directe du versement de 51 millions de dollars US à Marubeni pour soudoyer des représentants du gouvernement nigérian.
En 2012, Smith & Nephew a versé 22,2 millions de dollars américains au DOJ et à la SEC, et Bizjet International Sales and Support Inc. a versé 11,8 millions de dollars américains au DOJ pour corruption de représentants de gouvernements étrangers. Les deux sociétés ont conclu un accord de poursuite différée.
En mars 2012, Biomet Inc. a payé une amende pénale de 17,3 millions de dollars américains pour résoudre les accusations de violations du FCPA et 5,5 millions de dollars américains en restitution de bénéfices et d'intérêts avant jugement à la SEC.
En janvier 2014, ALCOA a payé 175 millions de dollars en restitution de revenus et une amende de 209 millions de dollars pour régler les accusations selon lesquelles sa filiale australienne d'extraction de bauxite a retenu un agent qui a versé des pots-de-vin à des représentants du gouvernement de Bahreïn et à des agents d'Aluminium Bahrain BSC pour obtenir des garanties à long terme. contrats pour approvisionner l'entreprise en minerai de bauxite.
En mars 2014, Marubeni Corporation a convenu avec le DOJ de payer une amende de 88 millions de dollars US après avoir plaidé coupable d'avoir participé à un stratagème visant à verser des pots-de-vin à des hauts fonctionnaires indonésiens afin de sécuriser un projet énergétique lucratif.
Le 24 février 2015, la Goodyear Tire and Rubber Company « Goodyear » a accepté de payer plus de 16 millions de dollars pour régler les frais du FCPA selon lesquels deux de ses filiales africaines auraient versé 3,2 millions de dollars en pots-de-vin qui ont généré 14 122 535 dollars de profits illicites. Les accusations de la SEC FCPA impliquaient des filiales de Goodyear au Kenya et en Angola pour avoir prétendument versé des pots-de-vin à des employés du gouvernement et du secteur privé en échange de ventes dans chaque pays. Selon la SEC parce que « Goodyear n'a pas empêché ou détecté ces paiements abusifs parce qu'elle n'a pas mis en place des contrôles de conformité FCPA adéquats dans ses filiales » et, pour la filiale kenyane, « parce qu'elle n'a pas procédé à une due diligence adéquate » avant son acquisition. Il n'a pas été allégué que Goodyear avait une quelconque implication ou connaissance de la conduite inappropriée de ses filiales.
Des charges
En 2009, l'ancien représentant William J. Jefferson , démocrate de Louisiane, a été accusé d'avoir violé le FCPA en soudoyant des gouvernements africains pour des intérêts commerciaux.
En 2010, le DOJ et la SEC enquêtaient pour savoir si les dirigeants de Hewlett Packard Company avaient versé environ 10,9 millions de dollars de pots-de-vin entre 2004 et 2006 au procureur général de Russie « pour remporter un contrat de 35 millions d'euros pour la fourniture de matériel informatique dans toute la Russie ». Le 11 septembre 2014, HP Russie a plaidé coupable devant le juge de district américain D. Lowell Jensen du district nord de Californie pour complot et violations substantielles des dispositions anti-corruption et comptables du FCPA. Le tribunal a condamné HP Russie à payer une amende de 58 772 250 $.
En juillet 2011, le DOJ a ouvert une enquête sur le scandale de piratage téléphonique de News International qui a fait tomber News of the World , le tabloïd britannique récemment fermé. En coopération avec le Serious Fraud Office (Royaume-Uni) , le DOJ devait examiner si News Corporation avait enfreint la FCPA en soudoyant des policiers britanniques. Neuf policiers ont été condamnés, dont un officier supérieur du commandement antiterroriste du Met, le Det Ch Insp April Casburn, l'ancien officier antiterroriste du Met Timothy Edwards, l'ancien officier de police Simon Quinn, l'ancien officier du Met Paul Flattley et Scott Chapman, un ex- officier de prison.
Un article d'avril 2012 du New York Times rapportait qu'un ancien cadre de Walmart de México y Centroamérica a allégué en septembre 2005 que Walmart de Mexico avait versé des pots-de-vin à des fonctionnaires dans tout le Mexique afin d'obtenir des permis de construire, que les enquêteurs de Walmart avaient trouvé des preuves crédibles que les et les lois américaines avaient été enfreintes, et que les dirigeants de Walmart aux États-Unis "ont étouffé" les allégations. Selon un article de Bloomberg, "l'enquête de Wal-Mart sur une éventuelle corruption au Mexique peut entraîner des départs de dirigeants et des amendes élevées du gouvernement américain si elle révèle que les cadres supérieurs étaient au courant des paiements et n'ont pas pris de mesures suffisamment fortes, ont déclaré des experts en gouvernance d'entreprise". Eduardo Bohorquez, directeur de Transparencia Mexicana, un groupe de "chien de garde" au Mexique, a exhorté le gouvernement mexicain à enquêter sur les allégations. Wal-Mart et la Chambre de commerce des États-Unis avaient participé à une campagne visant à amender le FCPA ; selon les partisans, les changements clarifieraient la loi, tandis que selon les opposants, les changements affaibliraient la loi.
D'autres cas concernent Avon Products , Invision Technologies , BAE Systems , Baker Hughes , Daimler AG , Monsanto , Halliburton , Titan Corporation , Triton Energy Limited , Lucent Technologies .
Exception
En tant que principe général du Foreign Corrupt Practices Act (FCPA), aux États-Unis, il est interdit aux entreprises et aux entreprises aux États-Unis d'effectuer des paiements à des fonctionnaires étrangers pour une action gouvernementale de routine. Cependant, tout paiement qui n'affecte pas la décision du fonctionnaire étranger n'est pas considéré comme un pot-de-vin. Par exemple, un homme d'affaires aux États-Unis peut effectuer un paiement à un représentant du gouvernement pour accélérer un accord ou une transaction. Un tel paiement est considéré comme un paiement de graisse (et non un pot-de-vin), ce qui est légal en vertu de la FCPA.
À cet égard, il devient nécessaire de comprendre quand un montant payé passe d'un paiement de graisse à un pot-de-vin, ce qui est illégal en vertu de la loi. Il s'agit d'une zone grise de la loi qui doit encore être clarifiée. De nombreux facteurs peuvent jouer un rôle dans la démarcation entre les deux, notamment : le montant du paiement, la fréquence du paiement, le statut/niveau du fonctionnaire étranger auquel le paiement a été effectué, l'issue de l'affaire pour laquelle le paiement a été effectué, etc.
Voir également
- Convention contre la corruption (homonymie)
- Loi sur la corruption d'agents publics étrangers au Canada
- Convention de l'OCDE sur la lutte contre la corruption , un accord international
- Groupe d'action financière sur le blanchiment de capitaux , un autre accord international
- Personne politiquement exposée , un terme utilisé dans plusieurs juridictions
- Bribery Act 2010 au Royaume-Uni
Les références
Liens externes
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