Insolvabilité - Insolvency

En comptabilité , l' insolvabilité est l'état d'être incapable de payer les dettes , par une personne ou société ( débiteur ), à maturité ; ceux en état d'insolvabilité sont dits insolvables . Il existe deux formes : l' insolvabilité de trésorerie et l'insolvabilité de bilan .

L'insolvabilité des flux de trésorerie se produit lorsqu'une personne ou une entreprise a suffisamment d' actifs pour payer ce qui lui est dû, mais ne dispose pas du mode de paiement approprié. Par exemple, une personne peut posséder une grande maison et une voiture de valeur, mais ne pas avoir suffisamment de liquidités pour payer une dette à son échéance. L'insolvabilité des flux de trésorerie peut généralement être résolue par voie de négociation . Par exemple, le percepteur peut attendre que la voiture soit vendue et que le débiteur accepte de payer une pénalité.

L'insolvabilité de bilan se produit lorsqu'une personne ou une entreprise n'a pas suffisamment d'actifs pour payer toutes ses dettes. La personne ou l'entreprise peut faire faillite , mais pas nécessairement. Une fois qu'une perte est acceptée par toutes les parties, la négociation est souvent en mesure de résoudre la situation sans faillite. Une entreprise dont le bilan est insolvable peut encore disposer de suffisamment de liquidités pour payer sa prochaine facture à temps. Cependant, la plupart des lois ne permettent pas à l'entreprise de payer cette facture à moins qu'elle n'aide directement tous ses créanciers. Par exemple, un agriculteur insolvable peut être autorisé à embaucher des personnes pour aider à récolter la récolte, car ne pas récolter et vendre la récolte serait encore pire pour ses créanciers.

Il a été suggéré que l'orateur ou l' écrivain doit dire soit l' insolvabilité technique ou l' insolvabilité réelle afin d'être toujours clair - où l' insolvabilité technique est synonyme d'insolvabilité de bilan, ce qui signifie que ses engagements sont supérieurs à ses actifs et l' insolvabilité réelle est un synonyme de la première définition de l'insolvabilité (« L'insolvabilité est l'incapacité d'un débiteur à payer sa dette. »). Alors que l'insolvabilité technique est synonyme d'insolvabilité de bilan, l'insolvabilité des flux de trésorerie et l'insolvabilité réelle ne sont pas synonymes. Le terme « insolvable de trésorerie » a une forte connotation (mais peut-être pas absolue) selon laquelle le débiteur est solvable au niveau du bilan, alors que le terme « réellement insolvable » ne l'est pas.

Définitions techniques

L'insolvabilité des flux de trésorerie implique un manque de liquidités pour payer les dettes à leur échéance.

L'insolvabilité du bilan implique d'avoir un actif net négatif , où le passif dépasse l'actif. L'insolvabilité n'est pas synonyme de faillite , qui est une décision d'insolvabilité rendue par un tribunal avec les ordonnances juridiques résultantes destinées à résoudre l'insolvabilité.

L'insolvabilité comptable se produit lorsque le total des passifs dépasse le total des actifs ( valeur nette négative ).

Conséquences

L'objectif principal de la législation moderne sur l'insolvabilité et des pratiques de restructuration de la dette des entreprises ne repose plus sur la liquidation et l'élimination des entités insolvables, mais sur le remodelage de la structure financière et organisationnelle des débiteurs en difficulté financière afin de permettre la réhabilitation et la poursuite de leur activité. C'est ce qu'on appelle le redressement d' entreprise ou la reprise d'activité . La mise en œuvre d'un redressement d'entreprise peut prendre de nombreuses formes, notamment le maintien et la restructuration, la vente en tant qu'entreprise en exploitation ou la liquidation et la sortie. Dans certaines juridictions, c'est une infraction en vertu des lois sur l'insolvabilité pour une société de poursuivre ses activités alors qu'elle est insolvable. Dans d'autres (comme les États-Unis avec leurs dispositions du chapitre 11 ), l'entreprise peut continuer dans le cadre d'un accord de protection déclaré pendant que des options alternatives pour parvenir à une récupération sont élaborées. De plus en plus, les législatures ont privilégié des alternatives à la liquidation définitive des entreprises.

Il peut être, dans plusieurs juridictions, un motif d'action civile voire de délit, de continuer à payer certains créanciers de préférence à d'autres une fois l'état d'insolvabilité atteint.

Restructuration de la dette

Les restructurations de dettes sont généralement gérées par des professionnels de l'insolvabilité et de la restructuration, et sont généralement moins coûteuses et constituent une alternative préférable à la faillite.

La restructuration de la dette est un processus qui permet à une entreprise privée ou publique - ou à une entité souveraine - confrontée à des problèmes de trésorerie et à des difficultés financières, de réduire et de renégocier ses dettes en souffrance afin d'améliorer ou de rétablir la liquidité et de se réhabiliter afin qu'elle puisse poursuivre ses opérations.

Dette gouvernementale

Bien que le terme «faillite» puisse être utilisé pour désigner un gouvernement, les États souverains ne font pas faillite. Il en est ainsi parce que la faillite est régie par le droit national ; il n'existe aucune entité pour prendre le contrôle d'un tel gouvernement et distribuer les actifs aux créanciers. Les gouvernements peuvent être insolvables car ils n'ont pas d'argent pour payer leurs obligations lorsqu'elles sont dues. Si un gouvernement ne respecte pas une obligation, il est en « défaut ». Comme les gouvernements sont des entités souveraines , les personnes qui détiennent la dette du gouvernement ne peuvent pas saisir les actifs du gouvernement pour rembourser la dette. Le recours du créancier est de demander le remboursement d'au moins une partie de ce qui est dû. Cependant, dans la plupart des cas, la dette en défaut est refinancée en empruntant davantage ou monétisée en émettant plus de devises (ce qui entraîne généralement une inflation et peut entraîner une hyperinflation ).

Droit

Les régimes d'insolvabilité dans le monde ont évolué de manières très différentes, les lois se concentrant sur différentes stratégies pour faire face à l'insolvabilité. Le résultat d'une restructuration insolvable peut être très différent selon les lois de l'État dans lequel la procédure d'insolvabilité est menée, et dans de nombreux cas, différentes parties prenantes d'une entreprise peuvent détenir l'avantage dans différentes juridictions .

Anguilla

À Anguilla , l'insolvabilité des particuliers est régie par la loi sur la faillite (Cap B.15) et l'insolvabilité des entreprises est régie par la loi sur la faillite (Cap B.15) ou la Loi sur les sociétés (Cap C.65).

Australie

En Australie , l'insolvabilité des entreprises est régie par le Corporations Act 2001 (Cth). Les entreprises peuvent être placées sous administration volontaire, liquidation volontaire des créanciers et liquidation judiciaire. Les créanciers garantis avec charges enregistrées peuvent désigner des séquestres et des séquestres et gérants en fonction de leur charge.

Îles Vierges britanniques

Aux îles Vierges britanniques , le droit de l'insolvabilité est principalement codifié dans l'Insolvency Act, 2003 et les Insolvency Rules, 2005.

Canada

Au Canada , la faillite et l'insolvabilité sont généralement régies par la Loi sur la faillite et l'insolvabilité . Un régime alternatif est disponible pour les grandes entreprises (ou groupes affiliés) en vertu de la Loi sur les arrangements avec les créanciers des compagnies , lorsque le total des dettes dépasse 5 millions de dollars.

Allemagne

En Allemagne , les procédures d'insolvabilité sont régies par la loi sur l'insolvabilité (Insolvenzordnung), en vigueur depuis 1999 mais avec des changements importants en 2012. L'objectif de la loi sur l'insolvabilité est l'égale et la meilleure satisfaction des créanciers. Si les intérêts des créanciers sont respectés, les entreprises insolvables se voient proposer différentes manières de restructurer leurs activités, par exemple en mettant en œuvre un « plan d'insolvabilité » ( Insolvenzplan ) . Alors que les procédures d'insolvabilité ordinaires sont dirigées par un administrateur d'insolvabilité nommé par le tribunal, les procédures de « débiteur-exploitant » sont courantes depuis les modifications législatives de 2012.

Hong Kong

À Hong Kong , l'insolvabilité est principalement régie par l'Ordonnance sur les sociétés (liquidation et dispositions diverses) (Cap 32) et les Règles sur les sociétés (liquidation) (Cap 32H).

Inde

En Inde , la faillite et l'insolvabilité sont généralement régies par l' Insolvency and Bankruptcy Code 2016. L' Insolvency and Bankruptcy Board of India (IBBI) est l' organisme de réglementation chargé de superviser les procédures d' insolvabilité et des entités telles que les agences professionnelles de l'insolvabilité (IPA), les professionnels de l'insolvabilité (IP) et Information Utilities (IU) en Inde .

Irlande

En Irlande , l' insolvabilité est régie par le Companies Act 2014 .

Russie

En Russie, le droit de l'insolvabilité est régi par la loi fédérale n° 127-FZ "sur l'insolvabilité (faillite)" et la loi fédérale n° 40-FZ "sur l'insolvabilité (faillite) des établissements de crédit".

Afrique du Sud

En Afrique du Sud , les propriétaires d'entreprises qui, à un moment ou à un autre, ont négocié de manière insolvable (c'est-à-dire dont le bilan était insolvable) deviennent personnellement responsables des dettes de l'entreprise. Le commerce insolvable est souvent considéré comme une pratique commerciale normale en Afrique du Sud, tant que l'entreprise est en mesure de s'acquitter de ses obligations de dette lorsqu'elles arrivent à échéance.

Suisse

En droit suisse , l'insolvabilité ou la forclusion peut conduire à la saisie et à la vente aux enchères d'actifs (généralement dans le cas des particuliers) ou à une procédure de faillite (généralement dans le cas des entités commerciales enregistrées).

dinde

La loi turque sur l'insolvabilité est régie par la loi sur l'exécution et la faillite (code n° : 2004, nom d'origine : cra ve İflas Kanunu). Le concept principal de la loi sur l'insolvabilité est très similaire aux lois suisse et allemande sur l'insolvabilité. Les moyens d'exécution sont la réalisation des biens mis en gage, la saisie des biens et la faillite.

Royaume-Uni

Loi sur l'insolvabilité de 1986

Au Royaume-Uni , le terme faillite est réservé aux particuliers. L'insolvabilité est définie à la fois en termes de flux de trésorerie et en termes de bilan dans la loi britannique sur l'insolvabilité de 1986 , section 123, qui se lit en partie :

123.-(1) Une société est réputée incapable de payer ses dettes ---
(a) si un créancier (par cession ou autrement) envers qui la société est endettée d'une somme supérieure à 750 £ alors dues a signifié à la société, en la laissant au siège social de la société, une demande écrite (sous la forme prescrite) obligeant la société à payer la somme ainsi due et la société a pendant 3 semaines par la suite omis de payer la somme ou de garantir ou de composer pour elle au raisonnable satisfaction du créancier,... (2) Une société est également réputée incapable de payer ses dettes s'il est prouvé à la satisfaction du tribunal que la valeur de l'actif de la société est inférieure au montant de son passif, compte tenu ses passifs éventuels et prospectifs...

—  Loi de 1986 sur l'insolvabilité , article 123 (partie IV, chapitre VI), p. 68.

Une société insolvable peut être mise en liquidation (parfois appelée liquidation). Les administrateurs et les actionnaires peuvent lancer le processus de liquidation sans intervention du tribunal par une résolution des actionnaires et la nomination d'un praticien de l'insolvabilité agréé en tant que liquidateur. Toutefois, la liquidation ne sera pas effective de plein droit sans la convocation d'une assemblée des créanciers qui ont la possibilité de désigner un liquidateur de leur choix. Ce processus est connu sous le nom de liquidation volontaire des créanciers (CVL), par opposition à la liquidation volontaire des membres (MVL) qui concerne les entreprises solvables. Alternativement, un créancier peut demander au tribunal une ordonnance de liquidation qui, si elle est accordée, placera la société dans ce qu'on appelle la liquidation judiciaire ou la liquidation judiciaire. Le liquidateur réalise l'actif de la société et distribue les fonds réalisés aux créanciers selon leurs priorités, après déduction des frais. Dans le cas de Sole Trader insolvabilité , les options d'insolvabilité comprennent des arrangements individuels volontaires et la faillite .

Procédures

Il peut s'agir d'une infraction civile et même pénale pour les administrateurs d'autoriser une entreprise à poursuivre ses activités en cas d'insolvabilité. Cependant, deux nouvelles procédures d'insolvabilité ont été introduites par la loi sur l' insolvabilité de 1986 qui visent à donner du temps pour le sauvetage d'une entreprise ou, au moins, de son activité. Il s'agit de l' administration et de l'arrangement volontaire d'entreprise :

  • L'administration est une procédure visant à protéger une entreprise de ses créanciers afin qu'elle puisse procéder à des changements opérationnels ou à une restructuration importants afin qu'elle puisse poursuivre son exploitation, ou au moins afin d'obtenir un meilleur résultat pour les créanciers que via la liquidation . Contrairement au chapitre 11 aux États-Unis où les administrateurs gardent le contrôle tout au long de ce processus de restructuration, au Royaume-Uni, un administrateur est nommé qui doit être un praticien de l'insolvabilité agréé pour gérer les affaires de l'entreprise afin de protéger les créanciers de l'entreprise insolvable et équilibrer leurs intérêts. A moins que la société elle-même ne soit sauvée par ce procédé, la société est ensuite mise en liquidation pour distribuer les fonds restants.
  • Un arrangement volontaire d'entreprise (CVA) est un accord juridique entre l'entreprise et ses créanciers, basé sur le paiement d'un montant fixe inférieur à l'encours de la dette réelle. Ceux-ci sont normalement basés sur un paiement mensuel, et à la fin du terme convenu, la dette restante est radiée. Le CVA est géré par un superviseur qui doit être un praticien de l'insolvabilité agréé . En cas d'échec du CVA, la société est généralement mise en liquidation.

Un type particulier d' administration qui devient de plus en plus courant est appelé administration pré-pack (plus d'informations sous administration (loi) ). Dans ce processus, immédiatement après sa nomination, l'administrateur conclut une vente préétablie de l'entreprise de la société, souvent à ses administrateurs ou propriétaires. Le processus peut être considéré comme controversé car les créanciers n'ont pas la possibilité de voter contre la vente. La raison d'être du dispositif est que la vente rapide de l'entreprise peut être nécessaire ou bénéfique pour permettre d'obtenir un meilleur prix. Si la vente était retardée, les créanciers seraient finalement perdants car le prix pouvant être obtenu pour les actifs serait réduit.

Mise sous séquestre

En plus des procédures d'insolvabilité d'entreprise mentionnées ci-dessus, un créancier détenant une sûreté sur un actif de l'entreprise peut avoir le pouvoir de nommer un praticien de l'insolvabilité en tant que séquestre administratif ou, en Écosse , séquestre. Le processus, connu plus tard sous le nom de mise sous séquestre administratif ou, en Écosse, de mise sous séquestre, existe depuis de nombreuses années et a souvent abouti au sauvetage réussi de l'entreprise d'une entreprise via une vente, mais pas de l'entreprise elle-même. Depuis l'introduction de la procédure collective d'insolvabilité de l' Administration en 1986, le législateur a décidé de fixer une durée de conservation au redressement judiciaire ou, en Ecosse, à la procédure de redressement judiciaire et il n'est plus possible de désigner un juge-commissaire ou, en Ecosse, un juge-commissaire sous caution constituée après le 15 septembre 2003.

Dans certains cas, la masse de la faillite est traitée par un administrateur judiciaire nommé par le tribunal. Dans certains cas, le dossier est transféré à la RTLU (OR Regional Trustee Liquidator Unit) qui évaluera votre patrimoine et vos revenus pour voir si vous pouvez contribuer au paiement des frais de faillite ou même acquitter une partie de vos dettes.

États Unis

En vertu du Uniform Commercial Code , une personne est considérée comme insolvable lorsque la partie a cessé de payer ses dettes dans le cours normal des affaires , ou ne peut pas payer ses dettes à leur échéance, ou est insolvable au sens du Bankruptcy Code . Ceci est important car certains droits en vertu du code peuvent être invoqués contre une partie insolvable qui ne sont pas disponibles autrement.

Les États-Unis ont mis en place des régimes d'insolvabilité qui visent à protéger la personne ou l'entreprise insolvable des créanciers et à équilibrer leurs intérêts respectifs. Par exemple, voir Chapitre 11, Titre 11, Code des États-Unis . Cependant, certains tribunaux d'État ont commencé à déclarer des dirigeants et des administrateurs individuels responsables d'avoir poussé une entreprise plus profondément dans la faillite, en vertu de la théorie juridique de « l'approfondissement de l'insolvabilité ».

Pour déterminer si un cadeau ou un paiement à un créancier est une préférence illégale, la date de l'insolvabilité, plutôt que la date de la faillite légalement déclarée, sera généralement la principale considération.

Voir également

Les références

Lectures complémentaires

Liens externes