Droit suisse de l'insolvabilité - Insolvency law of Switzerland

La loi suisse sur l' insolvabilité est la loi régissant les procédures d' insolvabilité , de forclusion , de faillite et de restructuration de dettes en Suisse . Il est principalement codifiés dans le Statut fédéral sur l' application de la dette et la faillite ( en allemand: Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, SchKG ; français: Loi fédérale sur la poursuite répandrai Dettes et la bankruptcy, LP , Italien: Legge federale sulla esecuzione e sul fallimento, FEL ) du 11 avril 1889 (telle que modifiée) ainsi que dans les lois fédérales et cantonales annexes.

Pour des raisons historiques, le droit fédéral suisse ne couvre que l'exécution des dettes monétaires payables en francs suisses , tandis que les obligations non monétaires sont exécutées selon les règles de procédure cantonales . Ce règlement de procédure cantonal sera remplacé en 2011 par le premier code national de procédure civile de Suisse ( Schweizerische Zivilprozessordnung, ZPO ).

Procédure introductive

Les créanciers peuvent engager une procédure de recouvrement ( Betreibungsverfahren / procédure de poursuite ) en déposant une demande de recouvrement ( Betreibungsbegehren / réquisition de poursuite ) contre le débiteur auprès de l'office cantonal de recouvrement compétent (DCO; Betreibungsamt / office des poursuites ). Cette demande ne nécessite aucune preuve de la validité de la créance du créancier. L'ACD signifiera ensuite une sommation de paiement ( Zahlungsbefehl / commandement de payer ) au débiteur.

Si le débiteur conteste la demande du créancier, il peut déposer une objection verbale ou écrite ( Rechtsvorschlag / Opposition ) auprès de l'ACD dans les dix jours suivant la réception de la sommation de paiement. Dans ce cas, le créancier doit obtenir une décision de justice rejetant l'opposition ( Rechtsöffnung / mainlevée de l'opposition ) afin de procéder à l'exécution de sa créance:

  • Le créancier peut le faire en intentant une action ordinaire contre le débiteur pour le paiement de la somme en litige.
  • Si le créancier est déjà en possession d'un verdict de justice valide confirmant la dette contestée, il peut demander au tribunal cantonal du siège de l'ACD le rejet définitif de l'opposition.
  • S'il est en possession d'une promesse signée ou notariée du débiteur de payer la somme en litige, il peut demander au tribunal le rejet provisoire de l'opposition. La révocation provisoire devient effective si le débiteur n'engage pas de procès contestant la validité de la créance dans un délai de vingt jours.

Si le débiteur ne présente pas d’opposition, ou après que l’opposition a été valablement rejetée par les tribunaux, le créancier peut demander l’ouverture d’une procédure d’exécution.

Procédure d'exécution

La forme de la procédure d'exécution dépend généralement de la nature de la créance et du statut juridique du débiteur (bien que de nombreuses exceptions et certains modes d'exécution particuliers existent):

  • Recouvrement de créances par la réalisation d'un bien gagé ( Betreibung auf Pfandverwertung / poursuite en réalisation du gage ): Si la dette du créancier est garantie par un gage ou une hypothèque , le bien gagé est saisi et vendu aux enchères par l'ACD, comme décrit ci-dessous. Ce sont les procédures de forclusion en droit suisse.
  • Recouvrement de créances par saisie de biens ( Betreibung auf Pfändung / poursuite par voie de saisie ): Si la créance n'est pas garantie, et si le débiteur n'est pas une entité commerciale enregistrée mais un particulier, tous ses biens peuvent être saisis et vendus aux enchères .
  • Recouvrement de créance par faillite ( Betreibung auf Konkurs / poursuite par voie de faillite ): Si la créance n'est pas garantie et si le débiteur est une entité commerciale enregistrée (telle qu'une société par actions), une procédure de mise en faillite s'ensuit. Dans des circonstances particulières, d'autres personnes peuvent également faire l'objet d'une procédure de mise en faillite. Pour le règlement de certaines dettes (telles que les dettes fiscales), une saisie d'actifs a lieu au lieu d'une faillite.

Recouvrement de créances par réalisation de biens gagés ou saisie d'actifs

La saisie des biens est initiée par une demande de continuation ( Fortsetzungsbegehren / demande de continuation ) déposée par le créancier auprès de l'ACD. À moins que la procédure ne se limite à un élément de la propriété gagée pour commencer (comme dans le cas d'une saisie), l'ACD fera l'inventaire de tous les actifs du débiteur (tels que les espèces, les objets de valeur, les biens immobiliers et les futurs paiements de salaire) et les saisira ( Pfändung / saisie ) dans la mesure nécessaire pour satisfaire le (s) créancier (s) concerné (s).

Tous les actifs non liquides sont généralement vendus par l'ACD lors d'une enchère publique . Les biens garantis par un gage ou une hypothèque antérieurs ne sont vendus qu'à un prix suffisant pour couvrir le montant de l'hypothèque, à moins que le créancier détenant la garantie n'ait demandé lui-même la saisie et la liquidation. Si le produit de la liquidation ne couvre pas la ou les créances en cause ainsi que le coût de la procédure, les créanciers reçoivent un certificat de créances impayées ( Verlustschein / acte de défaut de biens ) qui leur permet de reprendre l'exécution procédure ultérieure.

Recouvrement de créances par faillite

Les procédures de recouvrement de créances par mise en faillite en droit suisse sont à peu près comparables à celles du chapitre 7 du code américain des faillites. La faillite ( Konkurs / faillite ) doit être déclarée par le tribunal cantonal compétent à la demande du créancier. Une fois celle-ci déclarée, le débiteur perd tout contrôle sur son patrimoine et son activité et le bureau cantonal des faillites (BO) établit un état des lieux provisoire du patrimoine.

Si les actifs semblent suffisants pour couvrir au moins le coût de la procédure de faillite, l'OB publie la faillite dans la Feuille officielle suisse du commerce (FOSC), dans laquelle tous les créanciers sont invités à soumettre leurs créances à l'OB. La BO convoque également une assemblée des créanciers dans les 20 jours, au cours de laquelle les créanciers peuvent confier à un syndic privé ou à la BO l'administration de la faillite.

Différentes procédures judiciaires peuvent être engagées à ce stade entre les créanciers, le débiteur, l'administrateur de la faillite et des tiers pour déterminer la validité des créances des créanciers, leur rang relatif et la cession d'actifs ou de passifs litigieux au débiteur ou à des tiers. des soirées. Une fois que le calendrier des créances ( Kollokationsplan / état de collocation ) ainsi que les actifs et passifs du débiteur ne sont plus contestés, la deuxième assemblée des créanciers peut décider du mode de liquidation de l'entreprise en faillite; cela peut inclure une vente aux enchères ou une vente directe d'actifs.

Le produit de la liquidation est versé aux créanciers conformément à leur rang tel qu'établi dans le tableau des réclamations. Certains créanciers (tels que les employés pour les salaires jusqu'à six mois, ou pour les paiements de sécurité sociale) se voient accorder un rang plus élevé par la loi et sont payés avant tous les autres créanciers. Dans la mesure où les créanciers restent impayés, ils reçoivent des certificats à cet effet de l'OB, mais ils ne peuvent pas engager de nouvelle procédure d'insolvabilité contre le débiteur à moins qu'ils ne puissent prouver qu'il a acquis de nouveaux actifs.

Protection du débiteur

À la plupart des étapes de la procédure de recouvrement, la loi permet au débiteur de suspendre la procédure en réglant ses dettes, en trouvant un logement avec ses débiteurs ou en demandant à un tribunal d'examiner la validité (continue) des créances des débiteurs. Certains biens considérés comme essentiels à la survie financière et physique du débiteur et de sa famille sont également exemptés de toute procédure d'exécution.

Mesures de sécurité

Les créanciers peuvent demander aux tribunaux de prendre certaines mesures pour garantir les biens du débiteur afin de les rendre disponibles pour une éventuelle liquidation. Les plus importantes de ces mesures sont l'arrestation des avoirs ( Arrest / séquestre ) et la contestation des préférences déloyales ( Anfechtung / révocation ).

Arrêter

Les créanciers peuvent demander à un tribunal d’ordonner l’arrestation de certains biens appartenant au débiteur. L'arrestation a pour effet une saisie provisoire de ces avoirs.

Une arrestation ne peut être ordonnée que si le créancier peut établir la validité prima facie de sa réclamation ainsi que l’une des conditions préalables statutaires à une arrestation. Une arrestation peut notamment être prononcée si le débiteur est titulaire d'un certificat de créances impayées sur le débiteur, si le débiteur tente de cacher ou d'aliéner ses biens, ou si le débiteur ne réside pas en Suisse. L'arrestation des actifs des débiteurs étrangers établit également un lieu en Suisse en Suisse le droit international privé qui peut être poursuivi en justice le débiteur par le créancier, sauf si la convention de Lugano est applicable.

L'arrestation prend fin si elle est interjetée avec succès devant le tribunal, ou si le créancier ne poursuit pas sa réclamation au moyen d'une action en justice ou d'une demande de recouvrement dans les dix jours suivant l'arrestation.

Contestation des préférences injustes

Les créanciers qui détiennent un certificat de créances impayées contre le débiteur, ou les créanciers en cas de faillite, peuvent intenter une action contre des tiers qui ont bénéficié de préférences déloyales ou de transferts frauduleux par le débiteur avant une saisie d'actifs ou une faillite. Si la contestation aboutit, le tiers doit restituer les biens appartenant auparavant au débiteur à la DBO ou à la BO, selon le cas, et le débiteur peut également être passible de poursuites pénales pour fraude en faillite .

La loi distingue trois types de défis:

  • Contestation des donations ( Schenkungsanfechtung / cas de libéralités ): Les transferts de biens à titre gratuit ou effectivement gratuit par le débiteur peuvent être contestés s'ils ont eu lieu dans l'année précédant la saisie des biens ou la faillite. Les destinataires de bonne foi d'un cadeau ne doivent le restituer que dans la mesure où ils en restent enrichis.
  • Contestation du surendettement ( Überschuldungsanfechtung / cas de surendettement ): Certains actes du débiteur qui confèrent une préférence injuste à un autre créancier, comme la garantie d'une dette non garantie antérieurement, peuvent être contestés s'ils ont eu lieu dans l'année précédant le saisie d'actifs ou faillite, si le débiteur était déjà surendetté à l'époque et si l'autre créancier ne peut prouver qu'il ne pouvait pas avoir eu connaissance du surendettement.
  • Contestation du désavantage délibéré ( Absichtsanfechtung / cas de dol ): Tout autre acte du débiteur peut être contesté s'il a eu lieu dans les cinq ans précédant la saisie des biens ou la faillite, et s'il s'est produit dans l' intention manifeste du débiteur de désavantager son créanciers ou au profit de certains créanciers au détriment d’autres.

Restructuration de la dette

La loi prévoit des accords de restructuration de la dette ( Nachlassvertrag / concordat ), comparables aux procédures du chapitre 11 aux États-Unis. Il s'agit de règlements négociés par le tribunal ou à l'amiable entre le débiteur et ses créanciers visant à empêcher une procédure de faillite complète.

Moratoire sur la restructuration de la dette

Si les efforts de règlement extrajudiciaire échouent ou ne sont pas entrepris, le débiteur ou un créancier peut engager la procédure légale en demandant au tribunal cantonal compétent un moratoire provisoire, puis définitif sur la restructuration de la dette ( Nachlassstundung / sursis concordataire ). Le moratoire peut durer de quatre à six mois, mais peut être prolongé jusqu'à 24 mois dans les cas exceptionnellement complexes. Il suspend ou empêche la plupart des poursuites contre le débiteur, mais soumet également la plupart des décisions commerciales du débiteur à l'approbation d'un administrateur judiciaire ( Sachwalter / commissaire ).

L'administrateur doit inventorier les actifs des débiteurs, publier un appel aux créanciers et négocier un accord de restructuration de la dette avec les créanciers. Si l'accord n'est pas conclu ou si le moratoire expire, tout créancier peut demander une déclaration de faillite immédiate.

Accord de restructuration de la dette

Un accord statutaire de restructuration de la dette nécessite le consentement soit d'une majorité des créanciers représentant les deux tiers de la somme des créances, soit d'un quart des créanciers représentant au moins les trois quarts de la somme des créances; en outre, il doit être ratifié par le tribunal. Il peut être négocié lors d'un moratoire sur la restructuration de la dette, comme décrit ci-dessus, ou au cours d'une procédure de faillite. Une fois conclue, elle prend effet à l'égard de tous les créanciers et met fin à toutes les procédures de recouvrement en cours.

Deux types d'accords de restructuration peuvent être conclus:

  • Les accords ordinaires de restructuration de la dette ( Ordentlicher Nachlassvertrag / concordat ordinaire ) prévoient une renonciation partielle aux créances des créanciers et un calendrier de remboursement de la dette.
  • Les accords de restructuration de la dette avec cession d'actifs ( Nachlassvertrag mit Vermögensabtretung / concordat par abandon d'actif ) visent à la liquidation des actifs du débiteur, tout comme les procédures de faillite. Ils prévoient une vente des actifs du débiteur aux créanciers ou à des tiers. La liquidation est exécutée par un liquidateur désigné dans la convention, qui est supervisé par un comité des créanciers. Depuis 2001, la liquidation de SAirGroup (ancienne société mère de Swissair ) est exécutée selon cette procédure.

Règlement de la dette privée par convention

Les débiteurs qui ne font pas l'objet d'une procédure de faillite, tels que les particuliers, peuvent demander au tribunal le règlement d'une dette privée par voie d'accord ( Einvernehmliche private Schuldenbereinigung / règlement amiable des dettes ).

Si le tribunal approuve la requête, il ordonne un moratoire sur l'exécution de la plupart des dettes, qui peut être prolongé jusqu'à six mois. Le tribunal nomme également un administrateur qui est chargé de négocier un règlement à l'amiable avec les créanciers. Si les négociations échouent ou si le moratoire expire, la procédure normale de recouvrement des créances peut reprendre.

Littérature

  • Kurt Amonn; Fridolin Walther (2008). Grundriss des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts (en allemand) (8e éd.). Stämpfli . ISBN   978-3-7272-0817-1 .
  • Marc Hunziker; Michel Pellascio (2008). Schuldbetreibungs- und Konkursrecht, Repetitorium (en allemand). Orell Füssli . ISBN   978-3-280-07072-7 .
  • Stephen V. Berti (1998). Droit suisse des poursuites et des faillites: Traduction en anglais de la loi fédérale modifiée sur les poursuites et les faillites avec une introduction au droit suisse des poursuites et des faillites . Kluwer Law International. ISBN   978-90-411-0519-6 .

Les références

Liens externes