Contact (droit) - Contact (law)

En droit de la famille , contact , visite et droit de visite sont des termes synonymes qui désignent le temps qu'un enfant passe avec le parent n'ayant pas la garde , selon un calendrier parental convenu ou spécifié par le tribunal . Le terme de visite n'est pas utilisé dans une entente parentale partagée où la mère et le père ont la garde physique conjointe .

Les visites non supervisées sont le type le plus courant, lorsque le parent peut emmener l'enfant chez lui ou profiter d'une sortie avec l'enfant. Dans les visites supervisées , un autre adulte doit être présent, et il y a parfois une ordonnance du tribunal pour se produire dans un centre de contact pour enfants supervisé prédéterminé . La visite virtuelle utilise la technologie de la vidéoconférence pour permettre le contact lorsqu'un enfant habite loin du parent.

Concept

Dans la plupart des juridictions, la nature de la relation de couple est établie lorsqu'un enfant est né de cette relation. En droit, il peut y avoir des différences dans les conséquences selon que la relation est hétérosexuelle ou homosexuelle , et qu'elle revêt la forme d'un mariage , d'une union civile ou d' un partenariat enregistré , ou d'une cohabitation sans mariage. Lorsqu'un parent a la garde exclusive d'un enfant, il y a généralement un contact / visite ordonné par le tribunal avec le parent n'ayant pas la garde . Le but est de faire en sorte que l'enfant puisse continuer à entretenir une relation avec ses deux parents après un divorce ou une séparation, ainsi que dans des situations où les parents n'ont jamais vécu ensemble. Un horaire de contact courant est que l'enfant passe un week-end sur deux avec le parent n'ayant pas la garde, un soir de semaine, certains jours fériés et quelques semaines de vacances d'été.

Les enfants sont soumis à l'autorité de leurs parents pendant les premières années de leur vie, pendant ce qu'on appelle leur minorité . Les États imposent une série d' incapacités jusqu'à ce que les enfants atteignent l'âge où ils sont jugés suffisamment mûrs pour assumer la responsabilité de leurs propres actes. Les questions de droit de visite et de garde interagissent et se chevauchent et représentent tous les aspects de la garde et du contrôle que les parents peuvent exercer à l'égard de leurs enfants. La mesure dans laquelle les tribunaux ont compétence pour réglementer le droit de visite dépendra de la nature de la relation des parents. En cas de rupture des relations entre les parents d'un enfant mineur, un tribunal peut définir ou modifier les droits de visite d'un parent sur l'enfant dans le cadre d'une procédure de séparation de corps , d' annulation , de divorce ou de garde des enfants . Les droits de garde et de visite peuvent être établis d'autres manières, telles que l' adoption ou la tutelle légale . Dans certains cas, un tribunal peut nommer un tuteur ad litem pour représenter les intérêts de tout enfant dans le cadre d'un litige en matière de garde.

Parent résidentiel

Le parent résidentiel est le parent avec qui les enfants restent la plupart du temps. Ce terme a commencé à être utilisé depuis la mise en place de la garde partagée puisque les deux parents ont la garde de l'enfant mais, généralement, l'enfant vit dans la maison de l'un d'eux la majorité de son temps.

Parent non résident

Le parent non résident est le parent qui a obtenu la garde de l'enfant mais qui n'héberge l'enfant dans sa maison que pour des périodes de temps limitées.

Visite supervisée

Sous visites surveillées , un autre adulte doit être présent pendant les heures de contact. Il est utilisé pour assurer la sécurité de l'enfant tout en permettant une relation enfant-parent. Il peut par exemple être utilisé s'il y a des antécédents de violence domestique , de maltraitance ou de négligence envers les enfants , ou, si le parent a un problème de toxicomanie ou une maladie mentale . Les visites supervisées peuvent n'avoir aucune restriction de lieu ou elles peuvent être ordonnées dans un centre de contact pour enfants spécifique . Les visites supervisées peuvent être de nature temporaire et remplacées par des visites non supervisées si, par exemple, le parent surmonte un problème de toxicomanie ou suit des conseils de gestion de la colère.

Visite virtuelle

Avec la visite virtuelle, l'enfant communique avec les parents par vidéoconférence , messagerie vidéo , courrier électronique ou des messages instantanés . Elle peut être ordonnée par un tribunal et elle est souvent utilisée lorsque l'enfant habite loin d'un parent. Il peut également être utilisé si un parent est en prison . La visite virtuelle est destinée à compléter plutôt qu'à remplacer le temps de contact physique standard.

Contexte de la politique

En tant qu'application spécifique du parens patriae (voir l'ordre public et le concept d' intérêt supérieur ), la plupart des États considèrent les intérêts de tout enfant impliqué dans un litige comme leur préoccupation première et primordiale. Habituellement, les enfants ne sont pas directement les parties au procès , de sorte que les tribunaux ont une gamme d'options, y compris le pouvoir de nommer un tuteur ad litem pour protéger leurs intérêts. Ceci est particulièrement important dans les cas impliquant la rupture de toute relation familiale où les questions relatives au bien-être des enfants deviendront importantes dans des différends parfois acrimonieux. Au niveau supranational, la Convention relative aux droits de l'enfant souligne la nécessité de permettre aux enfants de s'exprimer dans toute procédure affectant leur bien-être. De manière significative, il suggère également une modification de la terminologie, en remplaçant "garde" et "accès" par les concepts de "résidence" et "contact".

Cependant, l'issue juridique la plus courante des affaires impliquant des questions de prise en charge et de contrôle renforce le stéréotype sexuel selon lequel une mère est toujours la personne la mieux qualifiée pour s'occuper de jeunes enfants. Alors que certaines juridictions préfèrent formellement les arrangements de garde partagée dans les situations où il y avait auparavant une relation familiale stable, de nombreux États ont une présomption réfutable formalisée en faveur de la mère.

Droit de l'Union européenne

L' Union européenne a mis en place un mécanisme de reconnaissance mutuelle des décisions en matière de droit de la famille par le règlement du Conseil 2201/2003 qui poursuit l' harmonisation des règles de compétence et de reconnaissance et d' exécution de toutes les décisions en matière de responsabilité parentale . L'intention est de garantir que les décisions en matière de responsabilité parentale puissent être reconnues et exécutées par une procédure uniforme. Les tribunaux de l'État membre où l'enfant a sa résidence habituelle sont les premiers compétents pour statuer sur la responsabilité parentale. Les juridictions des autres États membres exécutent ces décisions à moins que:

cela porte atteinte à l'ordre public dans l'État membre concerné – une éventualité extrêmement improbable ;
l'enfant n'a pas eu la possibilité d'être entendu sauf en cas d'urgence réelle (dans tous les cas, le droit fondamental de tout enfant d'être entendu et de prendre en compte ses opinions en fonction de son âge et de sa maturité, est prévue à l'article 24 de la Charte des droits fondamentaux de l'Union européenne qui stipule également que l' intérêt supérieur de l'enfant doit être la considération primordiale dans tous les cas affectant ses intérêts, qu'ils soient initiés par les autorités publiques ou des institutions privées) ;
la personne qui prétend que le jugement porte atteinte à ses droits de responsabilité parentale n'a pas eu la possibilité d'être entendue, ou n'a pas eu un délai raisonnable pour préparer sa défense (voir justice naturelle ) ; et
le jugement est inconciliable avec un second jugement subsistant (sous certaines conditions).

Suite à une proposition de la Commission en mai 2002, un règlement sur la responsabilité parentale adopté le 27 novembre 2003 et applicable à partir du 1er mars 2005 :

garantit le droit de l'enfant de maintenir le contact avec ses deux parents même lorsque les parents vivent dans des États membres différents en permettant la reconnaissance et l'exécution automatiques des décisions relatives au droit de visite, et
vise à prévenir l' enlèvement parental d' enfants au sein de la Communauté. Les tribunaux de l'État membre de résidence de l'enfant avant l'enlèvement sont toujours compétents. Certains parents ont enlevé des enfants dans leur propre pays dans l'espoir de bénéficier d'un traitement plus favorable. Les juridictions de la nationalité du parent ravisseur ne peuvent refuser le retour immédiat de l'enfant que si cela est nécessaire :

soit parce qu'il existe un risque grave que l'enfant soit en danger s'il revenait, soit

si l'enfant a atteint un certain âge et une certaine maturité et ne veut pas revenir.

Mais le tribunal de l'État où l'enfant résidait avant l'enlèvement prend la décision finale quant au lieu de séjour de l'enfant, et ces décisions doivent être respectées dans l'État de résidence actuel.

Angleterre

Les ordonnances de contact sont rendues en vertu de l'article 8 de la loi sur les enfants de 1989 pour exiger que la ou les personnes avec lesquelles un enfant vit pour permettre à cet enfant de visiter, de rester ou d'avoir des contacts avec une personne nommée dans l'ordonnance. Les commandes continuent jusqu'à ce que l'enfant ait 16 ans. Tant que l'enfant n'est pas pris en charge par une autorité locale, les personnes suivantes peuvent demander une ordonnance de contact :

le parent ou tuteur d'un enfant (s10(4)(a));
toute personne qui détient une ordonnance de résidence à l'égard de cet enfant (s10(4)(b));
un beau-parent marié de l'enfant où l'enfant vivait avec le beau-parent en tant qu'enfant de la famille (s10(5)(a));
toute personne avec qui l'enfant a vécu pendant au moins trois ans (cette période n'a pas besoin d'être continue mais doit avoir été récente) (s10(5)(b));
n'importe qui qui:

a) lorsqu'il existe déjà une ordonnance de résidence, a le consentement de toute personne qui détient cette ordonnance ou

b) qui a le consentement de l'autorité locale où l'enfant est à sa charge ou

c) a le consentement de toute personne ayant la responsabilité parentale à l'égard de l'enfant.

Si un demandeur ne peut pas demander l'ordonnance de plein droit, il peut présenter une demande au tribunal pour obtenir l'autorisation de présenter la demande. Pour décider d'accorder ou non l'autorisation, le tribunal tiendra compte, en vertu de l'article 10(9), entre autres :

la nature de la demande;
le lien du demandeur avec l'enfant ;
le risque qu'il y ait si l'application proposée perturbe la vie de l'enfant à un point tel qu'elle devrait lui porter préjudice.

En vertu de l'article 11, le tribunal doit tenter d'éviter de retarder la prise d'une ordonnance. Le tribunal ne rendra des ordonnances de contact pour les enfants de plus de seize ans que dans des circonstances exceptionnelles. Le contact peut être soit direct, par exemple des rencontres en face à face avec une personne, soit indirect, par exemple par lettre, vidéo, échange de cartes de vœux, etc. Certaines commandes seront très précises quant aux horaires, dates et modalités de contact, d'autres commandes seront plus ouvert avec des arrangements détaillés à prendre entre les parties par accord. Ces ordres ne sont pas seulement obtenus par les parents pour le contact avec leurs enfants, il peut également y avoir des ordres pour le contact entre les frères et sœurs ou l'enfant et les membres de la famille élargie. Parfois, l'ordre indiquera que le contact doit être supervisé par une tierce personne. L'ordre peut également n'être que pour une période déterminée ou contenir des dispositions qui fonctionnent pour une période déterminée. Il s'agit d'ordonnances du tribunal et le non-respect peut constituer un outrage au tribunal avec de graves conséquences.

Le contact représente un changement de concept fondamental pour les conflits impliquant l'éducation des enfants. Avant la loi sur les enfants de 1989 dans la juridiction de l'Angleterre et du Pays de Galles [et en Écosse dans la loi sur les enfants (Écosse) de 1995], un adulte avait généralement accès à un enfant ; désormais, un enfant doit être autorisé à « entrer en contact avec un adulte » [ou un demi-frère/sœur]. Seize ans après l'entrée en vigueur de la loi sur les enfants de 1989, les juges et les médias en Angleterre se réfèrent encore à l'occasion à « la garde et le droit de visite » au lieu de « résidence et contact », et certains juges rendent des ordonnances telles que « le père doit avoir des contacts avec l'enfant ' contrairement à 'l'enfant doit être autorisé à entrer en contact avec son père' comme cela est soutenu par certains établissements juridiques, la différence est minime et dans la nomenclature uniquement. La loi est assez claire sur le fait qu'une « ordonnance de résidence » confère sans aucun doute des droits supplémentaires au parent résident et diminue la responsabilité parentale du parent non résident, de diverses manières. [b Hoggett]. Par conséquent, la garde et la résidence, ou le contact et le droit de visite peuvent, dans certaines circonstances, être des concepts interchangeables en droit de la famille. L'argument selon lequel « le gagnant ne prend plus tout » dans les litiges concernant le contact/l'accès à la résidence/la garde ne tient pas la route.

Japon

Au Japon, il n'y a aucune garantie légale d'accès par un parent non gardien. Malgré cela, les tribunaux accordent souvent des droits de visite à un parent non gardien en cas de divorce, ou au père d'un enfant né hors mariage, qui par la loi est déclaré non gardien par défaut. Cependant, ces visites ordonnées par le tribunal ne durent souvent que plusieurs heures une fois par mois, et dans certains cas, seulement une fois par an. De plus, les tribunaux n'appliqueront pas ces dispositions relatives au droit de visite lorsque le parent gardien n'est pas coopératif. Plusieurs groupes s'efforcent de modifier les lois connexes et de fournir des informations plus détaillées sur ces lois et alternatives.

États Unis

D'une manière générale, la visite n'est considérée qu'un privilège accordé au parent non gardien de tout enfant de la famille . Le plan parental standard à courte distance du tribunal de la famille dans la plupart des États américains consiste à alterner les week-ends et certains jours fériés, il existe également des plans parentaux à moyenne et longue distance qui permettent de combiner ces visites sur des périodes plus longues pour réduire les déplacements. Les parents peuvent normalement apporter des modifications au plan parental standard de l'État ou développer un plan personnalisé différent si un juge approuve les modifications. Dans la plupart des États, une loi exige que les plans parentaux ordonnés par le tribunal établissent le temps parental minimum et les droits de visite auxquels un parent non gardien a droit.

Cependant, l'enfant, à ou vers l'âge de 13 ans, selon l'État, peut avoir le droit de témoigner devant le tribunal au sujet des dispositions relatives à la garde et au plan parental qui peuvent avoir un impact important sur la décision du tribunal.

Les parents (et dans la plupart des États, les grands-parents ) croient souvent qu'ils ont « un droit » de visite ou d'accès. Cependant, en cas d'interférence des parents gardiens avec les visites, les tribunaux civils aux États-Unis n'appliquent pas leurs propres ordonnances judiciaires. En général, le fait de citer « l'intérêt supérieur de l'enfant » et de justifier la punition du parent qui a la garde pour exécuter l'ordonnance de visite nuirait davantage à l'enfant ou aux enfants en question. Certains États cherchent à changer cela en faisant de l'entrave aux visites une infraction pénale.

La plupart des parents non gardiens ont des ordonnances de visite qui permettent à l'enfant de leur rendre visite sans aucune surveillance, loin de la résidence surveillée. Mais parfois, lorsqu'il y a des problèmes de sécurité ou des antécédents de maltraitance d'enfants, le tribunal peut mettre en place un plan parental supervisé ou « axé sur la sécurité ». En outre, un tribunal peut ordonner que la visite soit supervisée par un travailleur social , un coordonnateur parental , un tuteur ad litem ou un autre tiers pendant que le parent non gardien rend visite à l'enfant. C'est ce qu'on appelle des visites surveillées .

Les parents peuvent également accepter de partager la garde et d'autoriser les visites sans aller au tribunal. Dans ces situations, il ne semble donc pas qu'une ordonnance du tribunal ne soit pas nécessaire, elle devrait être obtenue pour prévenir les différends ultérieurs au sujet de ce sur quoi les parents avaient préalablement convenu et pour permettre aux tribunaux d'exercer un certain contrôle sur les enfants (ce qu'ils ont normalement en vertu de la loi et du pouvoir parens patriae ). Si le projet parental est convenu par les parties avant l'audience du tribunal, il est dit « stipulé ». Les juges peuvent approuver le plan parental stipulé sans audience du tribunal. Les juges doivent normalement encourager les parties à parvenir à un accord, plutôt que d'aller à l'audience. Selon les statistiques, la plupart des affaires de droit de la famille (90 à 95 %) se règlent avant que le juge ne se prononce sur elles.

Dans au moins 27 États, un violeur qui a mis sa victime enceinte peut légalement intenter une action en justice pour obtenir des visites et, dans certains cas, même la garde.

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